作为商业秘密被侵害的控方律师应做的主要工作

唐青林


北京市安中律师事务所唐青林律师在企业商业秘密法律保护方面具有较丰富的经验。经过多年的工作感受，唐青林律师认为，当企业商业秘密遭到侵犯时，律师可考虑通过以下途径帮助企业维护权益：

一、与侵犯商业秘密的企业进行和解
　　唐青林律师认为，在商业秘密保护领域，律师的工作主要分为事前预防和事后救济。其中以协助企业进行有效的事前预防为主，因为秘密只有保守住了才有价值，一旦泄密就价值丧失殆尽。而一旦企业的商业秘密遭受侵害，不论是以民事、行政、刑事等法律途径解决纠纷，都难免可能在不同程度上造成商业秘密的进一步扩散，也就是所谓的“二次污染”。因此，和解应该是解决相关问题时首先要考虑的方案。
当然，和解应当做好以下工作：收集侵权方的侵权证据。结合证据和现有法律规定，分析胜诉的可能性；依据现有立法及实践经验计算诉讼胜利后可能得到的赔偿额，确定和解方案和最低赔偿额度。

二、通过刑事诉讼方式解决（向公安机关报案）
　　因为涉及商业秘密侵权的民事诉讼往往取证较为困难，如果通过民事诉讼途径进行维权，可能费力不讨好。而通过刑事途径，往往能更快、更好的获得赔偿。而且，由于公安机关的介入，可以立即制止侵权人继续泄露信息，防止更大范围的扩散商业秘密信息。同时，企业也可以利用侦查机关得到的证据，作为未来民事诉讼当的证据。
　　在向公安机关报案之前，作为律师应该为企业进行初步的法律分析，尤其是初步判断是否构成犯罪。侵犯商业秘密罪的构成要件如下：主观上具有犯罪故意；客观上具有法律规定的侵犯商业秘密的行为；侵权行为给权利人造成重大损失。根据最高法、最高检关于办理知识产权刑事案件的司法解释，给权利人造成经济损失50万元以上的属于造成重大损失可以追究刑事责任，并且权利人可以直接自诉。

三、通过行政处罚手段解决：向工商行政管理机关举报
　　根据现有法律规定，工商管理机关管辖本辖区内发生的侵犯商业秘密案件的行政处罚。律师应协助企业提交要求工商局立案查处的申请，并同时提交主要证据材料。工商局有权要求侵权企业返还载有商业秘密的资料或停止侵权、对企业的赔偿要求进行调解；对侵犯商业秘密的企业依法作出行政处罚，采取强制措施。

四、通过民事诉讼途径解决：向人民法院提起民事诉讼
　　通过民事诉讼方式解决侵犯商业秘密纠纷是一种符合法律的的维权手段。
律师在协助企业起诉之前，应明确被告。如果是因为跳槽引起的侵犯商业秘密案件，可以将跳槽职工与其所在单位列为共同被告，也可以仅将跳槽职工列为被告；如果不涉及跳槽职工时，则将侵权（人）单位列为被告。
　　其次，律师应当在起诉之前明确管辖地及管辖法院，可按实际情况选择在被告所在地或侵权行为地进行起诉，级别上一般由中级人民法院或者经批准的基层法院管辖。
　　需提特别醒的是，侵权行为地包括行为地也包括行为结果地。但是这里的“结果地”是否包括侵犯商业秘密产品的销售地或允诺销售地？因为侵犯商业秘密的案件往往最后变成双方企业“斗法”，都希望案件在“自己的地盘上”的法院进行审理，那样自己就能够占“天时地利人和”的天然优势。对侵犯商业秘密地域管辖问题，唐青林律师有过实战经验，在理论上也进行了一些探索。唐青林律师认为，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条的规定，销售侵犯商业秘密所制造的侵权产品并不属于该法所规定的侵犯商业秘密的行为。此外，使用商业秘密的过程就是制造侵权产品的过程，当侵权产品制造完成时，使用商业秘密的侵权结果即同时发生。因此，使用商业秘密的行为实施地和结果发生地通常是重合的，不能以销售商所在地法院进行管辖。。
　　最高法院公布的案例印证了唐青林律师的看法。最高法院公布的最高人民法院公报案例库的表明，《四维实业（深圳）有限公司、四维企业股份有限公司与艾利丹尼森公司、艾利（广州）有限公司、艾利（昆山）有限公司、艾利（中国）有限公司、南海市里水意利印刷厂、佛山市环市镇东升汾江印刷厂经营部侵犯商业秘密纠纷管辖权异议案》（最高人民法院 (2007)民三终字第10号（2009年1月15日），同时该案例见人民法院报2009年4月22日《理论与实践专版》所载文章《最高人民法院公布2008年中国知识产权司法保护50件典型案件》。根据最高法院案例公报记载的裁判摘要：（1）根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条的规定，销售侵犯商业秘密所制造的侵权产品并不属于该法所规定的侵犯商业秘密的行为。（2）通常情况下，使用商业秘密的过程就是制造侵权产品的过程，当侵权产品制造完成时，使用商业秘密的侵权结果即同时发生。因此，使用商业秘密的行为实施地和结果发生地通常是重合的，不宜将侵权产品的销售地视为使用商业秘密的侵权结果发生地。
　　因此，北京市安中律师事务所唐青林律师认为，侵犯商业秘密的民事案件，可按实际情况选择在被告所在地或侵权行为地（包括行为地也包括行为结果地）法院进行起诉。其中侵权行为结果地只能理解为侵犯商业秘密产品生产完成并下线的地方，而不包括侵犯商业秘密产品的销售地或允诺销售地。
　　关于如何计算损失并请求被告赔偿，如何确定请求赔偿的数额、聘请律师的合理费用及调查所化费的合理费用是否能够请求被告一并赔偿，以及进行民事诉讼的一些实战技巧等问题，唐青林律师撰写了专门的文章予以阐述，也可参考唐青林主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》，此处不再赘述。


作者：唐青林，北京市安中律师事务所律师，中国人民大学法学硕士。
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上海市人大常委会


上海市空调公共汽车和电车客运管理规定


(2004年08月25日)

第一条 (目的和依据)
为了加强本市空调公共汽车和电车管理，提高服务质量，保障乘客、经营者及其从业人员的合法权益，根据《上海市公共汽车和电车客运管理条例》（以下简称《条例》）的有关规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条 (定义)
本规定所称的空调公共汽车和电车是指装有空调设施具有调节车厢内空气温度、湿度、洁净度等功能的公共汽车和电车(以下简称空调车)。
第三条 (管理部门)
上海市城市交通管理局(以下简称市交通局)是本市空调车客运的行政主管部门；上海市公共交通客运管理处(以下简称市公交管理处)依照本规定负责具体管理工作。
第四条 (空调车线路)
本市公共汽车和电车线路可以全部使用空调车营运或者部分使用空调车营运。
第五条 （备案）
经营者采用空调车营运的，应当在实施营运10日内到市公交管理处备案，并办理线路经营权变更和车辆营运证换发手续。
经营者办理备案时应当提供线路客流量、配车数、配车车型等相关书面资料。
第六条（车辆和标识要求)
经营者采用空调车营运的，除遵守本规定外，还应当符合《上海市城市客车通用技术要求》和《上海市公共汽车和电车车辆服务设施和标志管理规定》的有关规定。
第七条 （空调系统工作性能要求）
经营者采用的空调车的空调系统工作性能应当符合下列要求：
（一）天热营运时，车厢内温度≤30°C；天冷营运时，车厢内温度≥12°C。
（二）车辆安装强制独立新风换气装置，车厢内人均通风换气量≥25m3/h，并保证空调新风量必须达到空调设备通风量的30%以上。
第八条 (车辆服务设施)
空调车的服务设施应当符合下列要求：
（一）车厢前部醒目位置装置温度显示装置；
（二）车辆安装软座椅并保持整洁；
（三）车辆侧窗可开启，侧窗通风面积占侧窗总面积的比例≥20%，并且均匀分布；
（四）配置遮阳装置。
（五）采用电子显示路牌，路牌上按规定标明空气调节符号等服务标识。
第九条 (站牌)
全部采用空调车的线路，站牌上应当标明“本线空调车”。
第十条 (空调车的检测)
夏冬两季前，经营者应当对车辆的空调装置按规定进行维护和工作性能技术检测；市公交管理处按照规定对空调车进行工作性能技术检测，对检测合格的空调车核发营运证副证。
第十一条 （调度方式）
部分采用空调车营运的线路，应当按照下列要求调度：
（一）营运时间为6点30分至8点30分，16点30分至18点30分的，至少每10分钟配备一班非空调车；
（二）除第一项以外其他时段，至少每30分钟配备一班非空调车；
（三）行车间隔大于本条第一项规定10分钟或者第二项规定的30
分钟的，按照一班非空调车、一班空调车进行调度。
第十二条 （空调车开启的要求）
每年的6月1日至9月30日期间和12月1日至次年3月1日期间，以及在此期间外车厢内温度高于28摄氏度或者低于12摄氏度时，经营者应当开启车辆空调设施。未按规定开启空调或者换气设施的，乘客可以拒绝支付车费。
第十三条 (空调设备故障的处理)
营运时，车辆空调设备发生故障不能正常使用的，应当及时修复；空调设施未修复的车辆不得继续营运。
空调车营运中发生故障或者交通事故停驶的，应当按照原价退票。
第十四条 （线路经营权评议考核）
经营者应当按照核准的线路经营权证书中规定的车辆和车型组织营运，不得擅自变更营运。经营者的空调车营运服务规范纳入线路经营权的评议考核。
第十五条 （稽查和处罚）
本市公共汽车和电车客运管理人员，应当加强对空调公共汽车和电车营运服务的监督和检查。
经营者的空调车营运不符合本规定要求的，由市公交管理处依照《条例》有关规定进行处罚。
第十五条 (施行日期)
本规定自二○○四年九月四日起施行。原规定同时废止。